Emredici Hükümler İlkesinin Borsaya Kote Edilmemiş Anonim Şirketlerde Daha Esnek Yorumlanmasına İlişkin Avusturya Yüksek Mahkemesi (OGH) Kararı

(2) Şirketteki diğer pay sahipleri (“Önalım hakkı sahipleri”), kendilerine teklif edilen payları, esas sermayeye katıldıkları oran nispetinde alma hakkına sahiptirler. Önalım hakkı sahipleri, bu haklarını kullanıp kullanmayacaklarını, birinci fıkra uyarınca kendilerine yapılacak teklifin alınmasından itibaren dört hafta içinde açıklamak zorundadırlar. Pay sahiplerinden biri bu hakkını kullanmaz ise, diğer önalım hakkı sahipleri esas sermayeye katıldıkları oran nispetinde devralınmamış olan bu payları almaya yetkilidirler. Diğer önalım hakkı sahipleri, bildirimin yapıldığı tarihten itibaren olmak üzere ek bir on dört günlük sürede cevaplarını açıklamalıdırlar. Önalım hakkı ancak bir bütün olarak, devredenin tüm payları üzerinde kullanılabilir. Önalım hakkının kullanılması hâlinde söz konusu hakkı kullanan pay sahibi, devreden ile, hakkın kullanıldığının açıklanmasından itibaren bir hafta içinde, satış bedelinin üçüncü fıkraya göre belirlendiği ve ödemenin payların devri karşılığında bir ay içinde gerçekleştirileceğini öngören bir satış sözleşmesi yapmakla yükümlüdür. Bunların dışında satış sözleşmesi, satıcı tarafından verilen ve satışa konu edilen payların kendi mülkiyetinde olduğunu gösteren teminat haricinde, hiçbir şekilde sorumluluk ya da garanti ile kanundaki hükümlerden sapan hükümler içeremez. Bu fıkrada yer alan sürelerin hesabı için, pay sahibine ulaşılmasında ilgili pay sahibi tarafından bildirilen son adres veya Tebligat Kanunu (Zustellgesetz) gereğince geçerli olan ikametgâhı esas alınır.

(3) Önalım hakkı sahibinin ödemekle yükümlü olduğu satış bedeli, üçüncü kişilerin paylar için ödeyeceği bedele eşit olmalıdır. Bu bedel, üçüncü kişi ile (önalım hakkının kullanılmaması şartına bağlı olarak) yapılan satış sözleşmesinin ibrazı ile ispatlanır. Satış bedeli Euro para biriminde (veya Federal Alman Cumhuriyetinde kanunen geçerli olan mevcut para birimlerinde) olmalıdır. …

(4) Önalım hakkı sahiplerinin bu haklarını (kısmen ya da tamamen) kullanmamaları durumunda devreden, haklarını kullanmayan bu pay sahiplerine, devrin üçüncü kişilere karşı gerçekleştiğini ve sözleşmede belirlenen satış bedelinin ödendiğini dört hafta içinde bildirmek zorundadır. Devredenin paylarını iktisap eden kişiler bakımından önalım hakkı geçerli değildir.” …

İlk Derece Mahkemesi, şirketin 3 Haziran 2012 tarihli genel kurul kararına dayanan, esas sözleşme değişikliklerinin de dâhil olduğu tescili gereken birtakım hususların ticaret siciline tescilini bir istisna ile onaylamıştır. Mahkeme, esas sözleşmeye konulması kararlaştırılan § 24a maddesinin tescilini onaylamamıştır. Mahkemeye göre esas sözleşmeye konulacak bir önalım hakkı geçerli olmayacaktır. Zira nama yazılı payların devri ancak şirketin devre onay vermesi şartı ile sınırlandırılabilir. Payın devrini kısıtlayan diğer sınırlandırmalar ancak borçlar hukuku sözleşmeleri ile mümkün olabilir. Çünkü anonim şirketin temel özelliklerinden birini de payın mümkün olduğunca serbestçe devredilebilirliği oluşturmakta ve Avusturya anonim şirketler hukukunda geçerli olan emredici hükümler ilkesine (Satzunsstrenge) göre,…