Afra Nazan Memiş Eraslan / On İki Levha Yayıncılık, Mayıs 2025

2.5.3.Genel Olarak Garanti Sözleşmesi Earn out sözleşmeleri bir yönüyle garanti sözleşmelerine de benzetilebilir. Zira devreden, satışını yaptığı ... için alıcıya bir teminat verdiği de düşünülebilir. Garanti sözleşmeleri öğretide, saf garanti sözleşmeleri ve teminat amaçlı garanti sözleşmeleri olmak üzere ikiye ayrılarak ele alınmaktadır(256). Teminat amaçlı garanti sözleşmeleri garanti veren, garanti alan (alacaklı) ve üçüncü kişinin (borçlu ... sözleşmelerde garanti veren, borçlu ile alacaklı arasındaki temel ilişkide borcun varlığı, geçerliliği ve icra kabiliyetinden bağımsız olarak garanti alana karşı

H. Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Ekim 2023, Sayfa: 544 - 549

VI. GARANTİ SÖZLEŞMESİNİN SONA ERMESİ VE TARAF DEĞİŞİKLİKLERİ A. Garanti Sözleşmesinin Sona Ermesi Garanti verenin borcundan kurtulduğu haller şunlardır: Garanti verenin borcunu ifa etmesi halinde (Garanti borcu ödendiğinde ya da garanti sözleşmesinde belirlenen bedelde yapılan indirimler sebebiyle artık borç kalmadığı takdirde veya borcu takas ileri sürerek sona erdirdiğinde); muhatabın kendisini ibra etmesi halinde (TBK m. 132); garanti sözleşmesi ... ). URDG 758’de de, “indirim ve sona erdirme” kenar başlıklı 25. maddesi uyarınca, garanti, belirlenen süre dolduğunda, garanti sözleşmesi uyarınca ödenecek

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

II. Garanti Borcunun Sona Ermesi Bağımsız garanti sözleşmesinin sona ermesi ile ilgili olarak hiçbir özel hüküm ise mevcut değildir. Kefaletin sona ermesi ile ilgili özel hükümler de bağımsız garanti sözleşmelerine uygulanmaz(1056). Buna karşılık, bağımsız garanti sözleşmesi de Borçlar Kanunu’nun Genel Hükümler kısmında belirtilen herhangi bir sebeple sona erebilir; TBK m. 131 vd.’da öngörülen hususlar bağımsız garanti sözleşmesinin özellikleri ile bağdaştıkları oranda uygulama alanı bulur(1057). Garanti sözleşmesinin sona ermesi ile ilgili olarak garanti sözleşmesinde yer alan düzenlemelerin ve iş

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

“bağımsız garanti” olarak adlandırılır. Bağımsız garanti sözleşmesi ile garanti veren asıl alacağın muaccel olup olmamasıyla ilgilenmeksizin bağımsız bir borç ... , bağımsız garanti ile bir sonuç üçüncü şahsın borcundan bağımsız olarak taahhüt edilir(327). Bağımsız garanti sözleşmesi başka sözleşmelerden bağımsızdır ve bu belirleme her tip bağımsız garanti sözleşmesi açısından geçerlidir(328). Muhatabın garanti veren karşısındaki hakkı, prensip olarak, ne kendisi ... kanıtlamasına gerek yoktur(331). Garanti sözleşmesinin tarafları, “ilk ödeme talebiniz üzerine ve asıl sözleşmeden doğan itiraz ve def’ileri ileri sürmeksizin

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

gelebilir: karşılık sözleşmesi, asıl sözleşme ve garanti sözleşmesi. * Garanti veren, karşılık sözleşmesinden doğan itiraz ve def’ileri, yani lehtara karşı ... korkutmasından) haberdar ise, garanti veren ödeme yapmaktan imtina edebilir(888). Demek ki, garanti sözleşmesi, lehtarın garanti vereni aldatması sonucunda ... isabetle belirttiği gibi, burada bir istisna yoktur; zira garanti veren, garanti sözleşmesinden doğan bir borcu olmadığını garanti verme vekâletinin geçerli ... veren muhataba karşı lehtar ile muhatap arasındaki sözleşmeden, asıl sözlemeden doğan def’i ve itirazları ileri süremez, zira garanti sözleşmesi bu

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

III. Garanti Veren ile Muhatap Arasındaki İlişkiler Muhatap ile garanti veren arasındaki ilişkiler “bağımsız garanti sözleşmesi” ile düzenlenir. Bu sözleşme, lehtarla muhatap arasındaki temel sözleşmeden tamamen farklı bir sözleşmedir. Bu sözleşme vasıtasıyla, garanti veren “garanti edilen olay gerçekleşince” garanti bedelini ödeme borcu altına girer(199). Bu sözleşme, lehtarla muhatap arasındaki temel sözleşmede garanti verenin adı belirtilir; böyle olmakla birlikte garanti sözleşmesinin kurulmasından önce garanti verenin hiçbir yükümlülüğü yoktur(200). Bağımsız garanti sözleşmesi kanun koyucu

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

I. Ekonomik İşlevi Bağımsız garanti sözleşmesinin asıl işlevi “teminat işlevi”dir. Bu özellik şu şekilde açıklanabilir: Genel olarak, sözleşmelerin ... ). Yani bağımsız garanti sözleşmesi alacaklının zararını ortadan kaldırmaya, sözleşme ilişkisinden zararsız çıkmasını sağlamaya yöneliktir(258). Demek ki, bağımsız garanti sözleşmelerinin amacı, bir borçlunun (lehtarın) borcunu, yani asıl sözleşme olarak adlandırılan ve asıl borçlu (lehtar) ile garanti sözleşmesinin alacaklısı (muhatap) arasındaki sözleşmeden doğan asıl borcu garanti etmektir(259). Bağımsız garanti sözleşmesi ile “başkasının fiili” taahhüt

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

II. Muhatabın Garanti Veren Karşısındaki Borçları ve Ödevleri Kanunda, bağımsız garanti sözleşmesi hususunda, muhatabın garanti verene karşı olan ... ) ki, bu garanti sözleşmesinin asıl sözleşmeden bağımsız olmasına ve muhatabın ödeme talebini gerekçelendirmek zorunda olmamasına rağmen böyledir(945). Eğer garanti sözleşmesinde ödeme talebinin ne şekilde yapılacağı veya belgeli garantilerde olduğu gibi muhatabın bazı belgeleri getirmesi öngörülmüş ise, muhatabın bu şartlara uygun davranması gerekir(946). Ödeme şekli genelde garanti sözleşmesi ile belirlenir. Genel olarak, ödeme talebinin muhatap veya

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

§14 Taraf Değişiklikleri ve Bu Değişikliklerin Garanti Sözleşmesine Etkisi I. Alacağın ve Sözleşmenin Devri Alacağın devrinde, devreden devralana ... , meğerki devir kanunda veya sözleşmede yasaklanmamış olsun veya işin mahiyeti gereği devredilemeyecek bir alacak söz konusu olsun. Garanti sözleşmeleri ... edilemeyeceği soruları akla gelmektedir. * Asıl alacağın devri halinde teminat sözleşmesinin kaderinin ne olacağı hakkında bağımsız garanti sözleşmelerine özel ... son bulacaktır(1119). Burada aynı çözümlerin bağımsız garanti sözleşmelerine uygulanıp uygulanmayacağı sorusu akla gelmektedir. Doktrindeki genel

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

§8 Garanti Sözleşmesinin Şekli ve Geçerlilik Koşulları I. Genel olarak Borçlandırıcı bir işlem olan garanti sözleşmesinin geçerliliği açısından da ... beyanlarının sağlıklı olması gibi tüm sözleşmeler için aranan şartlar aranır. Aşağıda bu hususlar, garanti sözleşmelerine özgü bir şekilde ele alınacaktır. Ancak bu açıklamalara geçmeden belirtelim ki, garanti sözleşmesi de, tüm sözleşmeler gibi, karşılıklı ve birbirine uygun irade beyanları ile kurulur (TBK ... ana şirketle (Swissair) davacı arasında zımnî olarak bir garanti sözleşmesinin kurulmuş olduğu iddiasını kabul etmemiştir. Uygulamada – aynen kefalet

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

, bağımsız garanti sözleşmesinin tarafları ya götürü usulü bir bedel, ya da azamî bir bedel belirlerler. Her iki halde de, garanti verenin borcu bu limitleri geçemez, bu limitler belirleyicidir. Eğer bağımsız garanti sözleşmesinde, miktar açısından, hiçbir limit öngörülmemişken, garanti verenin muhatabın ... ödemesi gerekecektir(640). Ancak, unutulmamalıdır ki, hiçbir limitin öngörülmediği bu tip bir garanti sözleşmesi, garanti verenin gerçek kişi olması halinde geçerli değildir (TBK m. 603, 584). URDG 758 uyarınca da garanti verenin borcunun kapsamı ancak garanti sözleşmesi uyarınca belirlenebilir. Anılan

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

§13 Garanti Sözleşmesinin Sona Ermesi I. Asıl Borcun Sona Ermesinin Garanti Sözleşmesine Etkisi Bağımsız garanti sözleşmesinin asıl sözleşmeyi sona ... kural, prensip olarak, niteliği gereği asıl sözleşmeden bağımsız olan garanti sözleşmelerine uygulanmaz. Buna karşılık, bu özelliğinden dolayı garanti sözleşmesinin asıl borcun sona erdiği her halde geçerliliğini sürdüreceği sonucunu çıkarmak doğru olmaz. Bu hususta garanti sözleşmesinin amacını, yani “alacağın ... , garanti sözleşmesinin teminat fonksiyonu işlevsiz kalacaktır. Böylece, asıl sözleşmeden doğan borcu sona erdiren bazı durumlarda, riskin gerçekleşme

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

muhatabı ilgilendirmez (TBK m. 195). Muhatabın onayı borcun dış nakli halinde (TBK m. 196) – ve garanti sözleşmesinin devri halinde (TBK m. 205) – gerekli ... borcun naklinin garanti verenin borcuna son verip vermeyeceğidir. Garanti sözleşmesinin bağımsız olması, TBK m. 198 II hükmünün bağımsız garanti sözleşmelerine kıyasen uygulanmasını engeller(1152). Asıl borcun geçersiz olması halinde dahi garanti sözleşmesinin geçerli olduğu göz önüne alındığında, asıl ... sözleşme sonradan iptal edilsin (TBK m. 200 I). Buna karşılık, garanti sözleşmesinin varlığını devam ettirebilmesi için, garanti verenin asıl borcun nakline

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

edimdeki objektif imkânsızlığa gelince, Federal Mahkeme konusu imkânsız bir edim olan garanti sözleşmelerini geçerli saymıştır(518). Bununla beraber öğretide ... ortaya çıkan imkânsızlık, garanti sözleşmesinin tipik uygulama alanlarından biridir; garanti edilen edimin sonradan imkânsız olması, garanti verilen ... sunmak suretiyle garanti verenin ödeme yapmasını engelleyebileceği kabul edilmektedir. Kanımızca bu düşünce, garanti sözleşmesinin temel özellikleri ile ... sözleşmesinin imkânsızlık halini kapsamadığı sonucuna varılırsa, tabidir ki garanti yükümlüğü sona erer. Ancak, garanti sözleşmesinden böyle bir sonuca

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

GİRİŞ Bu çalışmanın konusunu, kişisel bir teminat sözleşmesi olan bağımsız garanti sözleşmesi oluşturmaktadır. Bağımsız garanti sözleşmesi ... garanti sözleşmesinin uygulama alanı oldukça geniştir(2). Anılan sözleşmenin ana amacı, bir kimsenin malvarlığındaki azalma riskini ortadan kaldırmaktır ... . Buna karşılık, bağımsız garanti sözleşmesi Türk Hukuku’nda detaylı bir düzenlemeye konu olmamıştır. Bu sözleşmeyi TBK m. 128’e tabi üçüncü şahsın fiilini taahhüt olarak değerlendirmek yönünde bir eğilim varsa da, bu son kurum bağımsız garanti sözleşmelerine uygulanacak hukuki rejimi belirlemekte yetersiz

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

§7 Garanti Sözleşmesinin Benzer Hukuki Kurumlar ile Farkları Kişisel teminat işlevi olan garanti sözleşmesini diğer benzer hukukî kurumlardan ayırmak gerekir. Garanti sözleşmesi ile kefalet ve garanti sözleşmesi ile borca katılma arasında ayrım yapılması uygulama açısından oldukça önemlidir. Aşağıda, öncelikle bu iki kurum ile garanti sözleşmesi karşılaştırılacak, daha sonra da, diğer bazı sözleşmeler ile arasındaki farklara kısaca değinilecektir.

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

I. Sürenin Belirli Olup Olmamasına Göre Yapılan Ayrım Bağımsız garantilerde taraflar genelde, bağımsız garanti sözleşmelerinin süresi ile ilgili bir ... sözleşmesinin tarafları, sözleşmede ödeme talebinin yapılması için bir süre öngörmemiş olabilirler; bu durumda belirsiz süreli garanti sözleşmesi söz konusu olur(75). (72) ZOBL, s. 38; KLEINER, Bankgarantie, s. 213, N. 21.57. “Garanti verenle muhatap arasındaki ilişkinin özerk olması, garanti sözleşmesinin ... gerekir. Garanti sözleşmesinde sözleşmenin geçerliliğinin sona erdiği tarihe kadar ödeme talebinde bulunulmadığı halde geçersiz olacağına dair hükümler

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

IV. Garanti Verenin Borçlu Olduğu Miktarda İndirim Bağımsız garanti sözleşmesi fer’î bir borç doğurmadığı için, eğer taraflar, sözleşmeye, garanti ... kötüye kullanılması teşkil edebilir(644). Ancak tabi ki, garanti sözleşmesinde garanti verenin borcunda indirim yapılmasını öngören hükümler mevcut olabilir. Örnek olarak, sözleşmede, garanti borcunun asıl sözleşmeden doğan borcun kısmen ifa edilmesi ve bu kısmî ifanın gerçekleştiği yönünde lehtarın ... ereceği kabul edilebilir. Garanti sözleşmesinde lehtarın yaptığı her türlü ödemenin garanti borcunda da aynı miktarda indirime yol açacağının da öngörülmesi

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

II. Şekil Kurallarına Uyulmuş Olması Kanunda bağımsız garanti sözleşmeleri ile ilgili şekil şartlarını düzenleyen özel bir hüküm olmamakla beraber ... açık ifadesi uyarınca, gerçek kişilerin garanti veren olduğu garanti sözleşmeleri açısından kefalet sözleşmesine ilişkin şekil şartları, yani özellikle TBK m. 583 uygulama alanı bulacaktır. Buna göre, bağımsız garanti sözleşmesi yazılı şekilde yapılmalı ve garanti verenin sorumlu olacağı azamî miktar ile garanti sözleşmesinin tarihi garanti verenin el yazısı ile garanti sözleşmesinin içinde yazılmalıdır. Bu şartlar gerçekleşmedikçe, gerçek kişiler

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

§3 Tanım, Genel Bilgiler ve Uygulama Alanı I. Tanım ve Genel Bilgiler Bağımsız garanti sözleşmesinin tanımına da – herhangi detaylı bir ... başkasına karşı üstlenen, bu fiilin gerçekleşmemesinden doğan zararı gidermekle yükümlüdür.” Öğretide garanti sözleşmesi (garanti) bir kimsenin (garanti veren ... garanti sözleşmelerini olduğu gibi, kefalet benzeri garanti sözleşmelerini de kapsamına alan bu tanıma göre, garanti veren, muhataba, doğup doğmayacağı ... doğuracak şekilde bağımsız olarak taahhüt eder(54). Bu çalışmanın konusunu oluşturan (kefalet benzeri) bağımsız garanti sözleşmesi ise, garanti verenin

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

biri garanti senedinde belirlenmiş olan meblağ oranında sorumlu olurlar(120). Ödeme talebiyle ilgili hiçbir şart ihtiva etmeyen garanti sözleşmeleri adî garanti sözleşmeleridir(121). “Bu durumda, garanti açısından belli bir oranda fer’îlik söz konusudur(122). ” İlk talepte ödeme şartlı garantilerin aksine, muhatabın asıl borcun ifa edilmediğini ispatlaması gerekecektir. Diğer bir ifade ile, adî bir garanti sözleşmesinin muhatabı ödeme talebinde ... sözleşmeden doğan def’i ve itirazları ileri sürme hakkı da yoktur. Buna karşılık, garanti sözleşmesinden doğan itiraz ve def’iler varsa bunları ileri sürerek

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

verenin ödeme yapma yükümlülüğü yoktur. Buna göre, örnek olarak, garanti veren de ne garanti sözleşmesinde belirlenen tarihten önce(652) ne de belirlenen ... yapılan garantilerde, garanti veren ancak muhatabın kendisine garanti sözleşmesinde belirlenen belgeleri ibrazı üzerine ödeme yapacaktır. Eğer muhatap ... yapılması gerekir(662). Eğer ibraz edilen belge garanti sözleşmesinde talep edilen veya bu kurallarda belirlenen bir belge değilse, dikkate alınmaz ve ibraz ... , açık bir şekilde yapılması gerekir; sırf garanti sözleşmesinde destekleyici beyandan bahsedilmemiş olması, bu zorunluluğun kaldırıldığı anlamına gelmez

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

sözleşmesine “uygun bir talep” olması halinde yapması gerekir. Garanti veren, öncelikle ödeme talebinin garanti sözleşmesinde öngörülen şekle uygun olup ... yapmamalıdır(726). Banka ilişkilerinde, özellikle de uluslararası ticaret ilişkilerinde, garanti sözleşmelerinde hemen hemen her zaman yazılı talep şartı ... talepleri geçerli addedilmektedir(727). Garanti sözleşmesinde özel bir ödeme şekli öngörüldüğü hallerde(728) garanti verenin bu şekle uygun ödeme ve varsa ... , garanti sözleşmesinde belirtilen sürenin sona ermesinden önce yapılan bir ödeme talebi geçerli olur. Garanti metninde belirtilen belgelerin de bu tarihe

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

etmemek arasında tercih hakkına sahiptir(289). Lehtarın garanti verene karşı borçlarının olması garanti sözleşmesinin tek taraflı olması özelliğini değiştirmez, zira lehtar teminat sözleşmesinin tarafı değildir. Tek tarafa borç yüklemekle beraber, bağımsız garanti sözleşmesi bir bağışlama teşkil etmez(290 ... olsa alacaklı karşılıklı bir borç altına girebilir. Örnek olarak, bağımsız garanti sözleşmesinin muhatabının bir rehin hakkından vazgeçmesi, başka bir ... durum söz konusu olacaktır(296). Bu durumda, TBK m. 97 ve 98 bağımsız garanti sözleşmesine uygulanabilecek ve örnek olarak, garanti veren risk primleri

Hüseyin Murat Develioğlu / On İki Levha Yayıncılık, Temmuz 2021

garanti sözleşmesinde belirlenen şartlara uygun ödeme talebi yapması halinde bir miktar para ödemektir(614). Buna karşılık, tarafların garanti verenin ... görülmemektedir. Bağımsız garanti sözleşmesi ile garanti verenin lehtarın edimini lehtar yerine aynen ifa etmesi değil, hemen daima bir miktar para ödemesi öngörülür; bu özellikle de bankaların taraf olduğu garanti sözleşmelerinde böyledir(616). Bağımsız garanti sözleşmesi uyarınca, bir para borcu olan garanti ... ödeme yerinin bankanın şubesi olduğu ileri sürülmektedir(619). URDG 758’in 20. maddesinin 3. fıkrasına göre de, garanti sözleşmesinde veya kontr-garanti