Sermaye Ortaklıklarında “Öz Kaynakların Yerini Tutan Ödünçler” Kurumuna İhtiyaç Olup Olmadığı Sorunu (Alman Hukukundaki Yasal Düzenleme ve İsviçre Hukuku Çerçevesinde Değerlendirme ve Yasal Düzenleme Önerisi)

Konu esas itibarıyla iflâs hukukuna ilişkin olup, kanımızca en doğrusu tüm sermaye…

Kanımızca Alman Aciz Kanunu § 39/1, N. 5 ile § 135’teki yasal düzenlemeden yola çıkarak…

“(1) Sermaye şirketlerinin yönetici ortakları ile şirket sermayesinin yüzde on veya daha fazlasına sahip olan ortakları tarafından şirkete verilen ödünçlerden veya ekonomik bakımdan ödünçle eşdeğer sayılan hukuki işlemlerden doğan alacaklar iflâsta diğer bütün alacaklılardan sonra yer alır. …

(2) Birinci fıkra uyarınca son sırada sayılan bir alacağın iflâsın açılması talebinden önceki bir yıl içinde ödenmesi halinde yapılan ödemenin iadesi şirket tarafından talep edilebilir. Bu alacağı güvence altına almak için iflâsın açılması talebinden önceki üç yıl içinde sağlanan teminatlar da şirket tarafından geçersiz sayılabilir. …

(3) Bir üçüncü kişinin şirketten olan alacağına ortak tarafından teminat gösterildiği veya kefil olunduğu halde bu alacak iflâsın açılması talebinden önceki bir yıl içinde üçüncü kişiye ödenmişse, yapılan bu ödemenin iadesi talep edilebilir. …

(4) Borca batıklık veya ödemeden aciz hali içinde olan veya bu duruma gelmesi kuvvetle muhtemel görünen bir ortaklığa sermaye sağlayan ortak veya bir şirket alacaklısının mali durum iyileşinceye kadar şirkete verdiği ödünçlerle ekonomik bakımdan ödünçle eşdeğer sayılan işlemlerden doğan alacaklar bu madde hükümlerine tabi değildir. Sermaye sağlanmasından itibaren bir yıl içinde iflâs tehdidi ortadan kalkarsa mali durum iyileşmiş sayılır.”…

Önerimizde bazı hususlarda Alman hukukundaki düzenlemeden ayrılınmıştır. Şöyle k…

Hukukumuzda sınırsız sorumlu ortağı tüzel kişi (limited ortaklık) olan bir komandit…