Emredici Hükümler İlkesi: Sermaye Ortaklıkları İçin Çelik Korse Mi, Maginot Hattı Mı?

IV. ESAS SÖZLEŞMENİN KANUNDAN SAPMASI VE AÇIK İZNİN TESPİTİ

Esas sözleşmenin kanundan sapması, ancak belirli bir hususu kanundan farklı bir şekilde düzenlemesi halinde söz konusu olur. Bunun için öncelikle esas sözleşmede öngörülecek husus hakkında kanunda bir düzenleme bulunmalıdır. Kanunun sessiz kaldığı bir konuya ilişkin öngörülen esas sözleşme hükümlerinin kanundan saptığı ileri sürülemeyeceğinden, bunun için açık izin aramaya da gerek bulunmamaktadır. Nitekim bu ihtimalde kanundan sapılması değil, kanunun tamamlanması söz konusudur. Madde gerekçesinde yer alan “[k]anunun somut olay hakkında sustuğu hallerde kanunî boşluğun doldurulmasına ilişkin metodoloji kurallarının uygulanacağı”…