1. Anonim şirketlerin ortaklarından ayrı bir tüzel kişiliği bulunması sebebiyle,…

2. Malvarlığının korunmasına ilişkin kurallar, sadece alacaklıları değil,…

3. Sınırlı sorumluluk imtiyazının malvarlığını koruyan kurallarla dengelenmeye çalışılması esasen hukuki-politik bir gelişim sürecinin ürünüdür. Bu nedenle malvarlığını koruyan hükümlerin tarihi olarak ortaya çıkış sürecini değerlendirmek, sosyo-kültürel, ekonomik ve siyasi arka planını incelemek hükümleri daha iyi anlaşılabilmesini sağlayacaktır. Çünkü malvarlığını koruyan hükümler dönemin çeşitli ihtiyaçlarına karşılık olarak pek çok değişikliğe tabi tutulmuşlardır. Zira hukuk sosyolojik bağlantısı olan bir bilim dalı olduğundan, hükümlerin ortaya çıkışı ve değişiklikleri boyutunun incelenmemesi çalışmayı eksik bırakacaktır. Bu nedenle malvarlığını koruyan hükümlerin tarihsel değişimlerini ince-

6. Asgari sermaye, ayni sermaye getirilmesine ilişkin hükümler, nakdi sermayenin getiriliş prosedürüne ilişkin hükümler, sermaye olarak getirilemeyecek unsurların belirlenmesi ve itibari değerin altında pay belirlenememesine ilişkin hükümler, sermayenin oluşumu sırasında koruma sağlayan hükümler olarak incelenmiştir. Bu hükümler sermaye oluşum sürecinin sağlıklı ve tüm menfaat sahiplerini koruyacak şekilde

12. Türk hukukunda malvarlığının korunmasına ilişkin hükümlerin en eksik kaldığı husus, kanuna aykırı olarak gerçekleştirilen dağıtımlardır. Bu hususta kanuna aykırı kâr ve kazanç dağıtımlarının iadesinin düzenlendiği TTK m. 512 ve m. 513 hükümleri, mevcut haliyle kanuna aykırı dağıtımların çok sınırlı bir kısmını yaptırıma tabi tutmaktadır. Bu hususta hem İsviçre hukukunun hem de Alman hukukunun çok gerisinde kalınmıştır. TTK m. 512’ye göre pay sahipleri ve yönetim kurulu üyeleri iade yükümlüsü olarak belirlenirken; OR m. 678’e göre, pay sahipleri, yönetim kurulu üyeleri,yönetimde yer alan kişiler, danışma kurulu üyeleri ile bunların yakını olan kimseler iade yükümlüsü olarak belirlenmiştir. Bu açıdan iade yükümlüsü kişilerin kapsamı TTK’da çok sınırlıdır. Ayrıca TTK m. 513’ün iade şartını, sebepsiz zenginleşme hükümlerinin uygulanabilirliği hallerine indirgemesi hükmün uygulama alanını daha da kısıtlamaktadır. Açık dağıtımlar açısından bu kadar kısıtlı bir alana hizmet eden iade yükümlülüğü, örtülü dağıtımlar açısından hiç düzenleme alanı bulamamaktadır. İsviçre hukukunda örtülü dağıtımlara yönelik olarak açık bir hüküm öngörülmüşken, Alman hukukunda da tüm kanuna aykırı dağıtımların iade kapsamında olacağı düzenlenmek suretiyle, örtülü dağıtımların da iade kapsamında olacağı ifade edilmiştir. Türk hukukunda böyle bir düzenlemenin yer almaması kanuna aykırı dağıtımların yaptırımları noktasında çok büyük bir alanı yaptırım dışı bırakmaktadır. Bu hususta eşit işlem ilkesi, yönetim kurulu kararlarının butlanı veya hükümlerin geniş yorumlanmaya çalışılması gibi dolaylı başvuru yolları yerine, mehaz İsviçre hukukunda olduğu gibi iade yü-

14. Sermayenin kaybı halinde alınacak tedbirleri düzenleyen TTK m. 376 hükmünün de revize edilerek daha etkin bir hüküm haline getirilmesi gerekmektedir.Uygulamada TTK m. 376, esasen İcra-İflas hukuku tarafından, konkordato (eskiden de iflas ertelenmesi) süreci dolayısıyla, daha çok başvurulan bir hükümdür. Yönetim kurulunun bu madde kapsamında görevleri sermayenin yarısının kaybı halinde başlamaktadır. Aslında bu aşama yeniden yapılandırma hükümlerine başvurulması ve başarı elde edilmesi açısıdan geç bir aşama olabilmektedir. Bu açıdan İsviçre hukukunda “erken uyarı” sistemi olarak adlandırılan bu sistemde, revizyon gerçekleştirilmek suretiyle yeniden yapılandırma adımlarını olabildiğince erken başlatmak amacıyla değişikler yapılmıştır. Şirketin mali durumunu değerlendirmek için, öz sermaye ve borç gibi bilinen statik göstergelere ek olarak, ilk kez “ödeme gücünü” dinamik bir uyarı göstergesi kabul etmiştir. Bu amaçla, tedbirler OR m. 725’te ödeme aczi durumu ile başlamaktadır. Türk hukukunda da İsviçre hukukunda olduğu gibi, TTK m. 376’yı yeniden düzenleyerek uyarı sisteminin daha da erkene çekilmesi gerekmektedir. “Ödeme gücü” şeklindeki dinamik uyarı göstergeleri TTK kapsamında değerlendirilmelidir. Ayrıca hükme ilişkin bir diğer sorun teşkil eden husus, hükmün uygulanmasına yönelik olarak çıkarılmış olan Tebliğ’dir. Bu Tebliğ hem kanuna hem de malvarlığının korunması ilkesine aykırılık teşkil etmektedir. Anılan Tebliğ’de değişiklik

Anonim Şirketler Hukukunda Şirket Malvarlığının Korunması

Aşağıda bir kısmını gördüğünüz bu dokümana sadece Profesyonel + pakete abone olan üyelerimiz erişebilir.

SONUÇ