2020/54 Yüksek Fen Kurulunun 14/05/2020 Tarihli ve 2020/54 Sayılı Kararı

III- İNCELEME

Konu, gönderilen bilgi ve belgeler ile ilgili mevzuatı çerçevesinde Kurulumuzca inceleme ve değerlendirmeye tabi tutulmuş olup, sözleşme taraflarının uyuşmazlığa ilişkin görüş ve değerlendirmeleri özet olarak aşağıda belirtildiği şekildedir.

Yüklenicinin görüş ve talebi;

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun geçici 4 üncü maddesine istinaden süre uzatımı verildiğinden, uzatılan süreye göre belirlenen yeni iş bitim tarihine kadar fiyat farkı hesaplanması gerektiği yönündedir.

İdaresinin görüş ve değerlendirmesi ise;

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun geçici 4 üncü maddesinin uygulamasına ilişkin olarak Kamu İhale Kurumu tarafından yayınlanmış olan 22.04.2019 tarih ve 2019/DK.D-79 sayılı kararda, sözleşmesinde fiyat farkı öngörülmeyen işlerde, verilen süre uzatımlarına göre fiyat farkı hesaplanamayacağı denildiğinden, geçici 4 üncü madde gereği verilen sürede fiyat farkı hesaplanamayacağına ilişkindir.

Tarafların görüş ve talebi bu şekilde belirtildikten sonra talep konusu ile sınırlı olmak üzere inceleme ve değerlendirmeye geçilmiştir.

İşe ait İdari Şartnamenin “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45 nci maddesinde;

“… 45.3. Fiyat farkı

45.3.1. Ancak, mücbir sebepler veya idarenin kusuru nedeniyle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, ihale tarihinde yürürlükte bulunan fiyat farkı kararnamesi esas alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır. …“ hükmü,

İşe ait sözleşmenin “Fiyat Farkı Ödenmesi ve Hesaplanması” başlıklı 14 ncü maddesinde;

“… 14.2. Ancak, mücbir sebepler veya idarenin kusuru nedeniyle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, ihale tarihinde yürürlükte bulunan fiyat farkı kararnamesi esas alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü,

Bahis konusu işin ihale tarihi itibariyle yürürlükte olan, 27.06.2013 tarih ve 2013/5217 sayılı “4734 sayılı Kamu ihale Kanununa Göre İhale edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların”ın

“Fiyat farkı hesaplanması öngörülmeyen işler” işler başlıklı 9 ncu maddesinde;

“(1) İdari şartname ve sözleşmesinde fiyat farkı verilmesi öngörülmeyen işlerde, 4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde belirtilen mücbir sebepler ya da idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, uzatılan süre içinde ve bu süreye göre revize edilen iş programına uygun olarak yapılan iş kalemleri ya da iş grupları için, bu madde hükmüne işin idari şartname ve sözleşmesinde yer verilmiş olması şartıyla bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanır. …” hükmü,

Yer almaktadır.

Bu hükümlere göre, fiyat farkı hesaplamasının temel dayanağının revize iş programı olduğu, dolayısıyla revize iş programının sözleşme ve ekleri hükümleri ile mevzuatına uygun olarak düzenlenmesinin gerektiği,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun geçici 4 üncü maddesine istinaden Hazine ve Maliye Bakanlığı’nın 23.07.2019 tarih ve 244823 sayılı yazısına istinaden verilen 448 gün ilave süre ile ilgili yetki ve sorumluluğun idaresine ait olduğu hususu açıktır.

Ayrıca, Kamu İhale Kurumunun 04/04/2019 tarih ve 2019/DK.D-71 sayılı “4735 sayılı Kanun’un Geçici 4’üncü maddesinin uygulanması esnasında karşılaşılan ihalelerden katılmaktan yasaklama, gecikme cezası, fiyat farkı verilmesi gibi hususlardaki tereddütlerin giderilmesine ilişkin Kurum Görüşü Oluşturulması” kararında;

“… Sözleşmede fiyat farkı verilmesi öngörülmeyen, ancak … 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesaplanması öngörülmeyen işler” başlıklı 9 uncu maddesinde yer alan hükümler uyarınca süre uzatımı hallerinde fiyat farkı hesaplanacağı düzenlenen işler için, Geçici 4’üncü madde kapsamında yüklenicinin süre uzatımı talebinin idarece uygun bulunması halinde, sözleşmesinde yer alan ilgili hüküm uyarınca uzatılan süre için fiyat farkı hesaplanabileceğine.” karar verilmiştir.