Kanımızca da isabetli olan düşünceye göre, hukuka aykırı olmaları nedeniyle kesin…
-
Git
: -
Favorilere ekle veya çıkar
-
ᴀ⇣ Yazı karakterini küçült
On İki Levha Yayıncılık
Yayın tarihi:
Ocak 2017
ISBN:
978-605-152-447-4
Baskı:
1
Aşağıda bir kısmını gördüğünüz bu dokümana sadece Profesyonel + pakete abone olan üyelerimiz erişebilir.
2. Tahvil (Çevirme) Açısından
Kesin hükümsüzlükle sakat bir yabancı para üzerinden ipotek sözleşmesinin, Türk…
Somut uyuşmazlıktaki yabancı para üzerinden ipotek sözleşmesinin geçersiz olması…
Doktrinde Kaneti de bu konuda aynı yönde görüş belirtmiştir(15):…
“ … Kendisine çevrilen işlemin, çevirmeye konu olan geçersiz işlem çevresinde irade açıklamasına konu olmuş öğelerden (unsurlardan) oluşması, bir başka deyişle, çevrilen işlemle kendisine çevrilen işlem arasında, bu anlamda bir muhteva özdeşliğinin bulunması zorunluluğu yoktur. İki işlem arasında, eylemsel amaç özdeşliğinin bulunması yeterlidir. Kendisine çevrilen işlemin muhtevasının, çevrilen geçersiz işlemde kapsanmış bulunması değil, ikinci işlemin muhtevasının, ilk işlemin amacını ya da hiç olmazsa bu amacın bir bölümünü gerçekleştirmeye elverişli olması aranır. … ”…
Dikkat edilecek olursa her iki sözleşme metni arasındaki tek fark ipotek yükünün…
Tahvil kavramını doçentlik tezinde tüm unsurları açısından inceleyen Kaneti’nin,…
“ … Çevirme kurumunun temelinde yatan düşüncelerden en önemlisi amacın araca üstün tutulmasıdır. Taraflar, belirli iktisadî, maddî ya da toplumsal sonuçlara hukuk düzenince teminat altına alınmış bir yoldan ulaşabilmek amacıyla, bir hukukî işlemi biçimleyip kılıklandırırlar. Tarafların istenilen bu amelî sonuca ulaştıracağını sandıkları hukukî yapı, o işlem tipinin sonuç doğurabilmesi için hukuk düzeninin aradığı isterleri gerçekleştirememekle birlikte, amelî sonuçları öngörülen işlemle eşdeğer olan…
Çevirme kurumunun yardımıyla amacın uğruna aracın kurtarılabilmesi için, kendisine çevrilecek işlemin, işlem faaliyetinin yönelmiş olduğu amelî sonucu sağlamaya elverişli olması gerekir. Bunu, “kendisine çevrilen işlemin amelî sonuçlar yönünden çevrilen (geçersiz) işlemle eşdeğerliği” olarak ifade etmekteyiz. Amelî sonuçlar arasında iki işlemin eşdeğer olması, iki işlem sonuçlarını tıpatıp aynı olması demek değildir. Çevrilen geçersiz işlemle kendisine çevrilecek işlemin amelî sonuçları arasında bazı farkların bulunması doğaldır. İki işlemin amelî sonuçları arasında, “benzerlik”, “yaklaşıklık”, “denklik”, “koşutluk” (paralellik) bulunması yeterlidir. Bir başka deyişle, hayat tecrübelerine ve makul insanların uyguladıkları ölçülere göre, çevrilen geçersiz işlemin güttüğü amelî sonuçla karşılanacak ihtiyaç, kendisine çevrilen işlemle, eksik ya da değişik biçimde de olsa, tatmin edilmiş sayılabiliyorsa, iki işlemin, çevirmenin uygulanması açısından eşdeğer olduğu söylenebilir. … ”…
Bütün bu açıklamalar somut olayda da eğer yabancı para üzerinden ipotek geçersiz…
Ayrıca, yabancı para üzerinden ipoteğin geçersizliği varsayımında tarafların yaptıkları…
Bu noktada akla haklı olarak şu soru gelmektedir: Acaba tahvil olasılığında taraflar…
Kanımızca tarafların varsayıma dayanan iradeleri araştırılırken sözleşme adaletini…
“ … Karşılıklı sözleşmelerde, tarafların sözleşme gereğince yüklenmiş oldukları borçların arasında bir “denklik ilişkisi” vardır. Tarafların karşılıklı edimler arasında sözleşmeyle kurmuş oldukları bu dengenin, işlemin çevrilmesi nedeniyle bozulmaması, çevirme sürecinde de bu dengenin korunması gereklidir. Bu nedenle, karşılıklı bir sözleşmenin çevrilmesi, karşılıklı edimler arasındaki dengeyi bozmuşsa, bu dengenin, karşılıklı edimlerde bir çoğalma ya da azalma yapmak yoluyla sürdürülmesi zorunludur. … …
… İşte, bu bakımdan, karşılıklı sözleşmelerin çevrilmesinde, geçersiz işlemin taraflarca biçimlenmiş dengesini korumak için, kendisine çevrilen işlemin bünyesinde, özellikle karşılıklı edimlerde bazı değişiklikler yapmak gerekecektir. ……
Yazarın açıklamaları incelemekte olduğumuz soruna doğrudan doğruya bir yanıt vermemektedir.…
Bu noktadan hareketle, kanımızca, tarafların 4.250.000 ABD doları tutarındaki yabancı…
Ayrıca, dikkat edilecek olursa davacı lehine kurulan ipotek, ipoteğin tesis edildiği…
O hâlde, tahvil sürecinde, taraflar ipotek sözleşmesi yapılırken Türk Lirası üzerinden…
Yabancı para üzerinden tespit edilen ipotek yük miktarını ipoteğin tesis edildiği…