Marka Hakkının İhlalinde Yoksun Kalınan Kazancın Talebi

Bununla birlikte, 556 sayılı KHK ile marka hakkının kazanılması konusunda getirilen sistemin mutlak anlamda tescil sistemi mi, yoksa tescil ilkesine birçok istisna getirmesi nedeniyle ilk kullanma sistemi (gerçek hak sahipliği(50)) ile yumuşatılmış karma bir sistem mi olduğu doktrinde Sayfa 14 tartışmalıdır(51). Tescil sisteminde marka sahibinin meydana getirdiği bir marka, ayrıca kullanma aranmaksızın ilk defa sicile tescil edilmekle oluşturulabileceği ve KHK kapsamında korunabileceği gibi; kullanma suretiyle doğan ve genel hükümlere göre korunan markanın (ki 556 sayılı KHK bakımından bu aşamada henüz bir “işaret”ten ibarettir) KHK’da düzenlenen korumadan yararlanmak amacıyla sicile tescili de mümkündür(52). Belirtelim ki KHK’da marka hakkının kazanılması ve korumanın söz konusu olabilmesi için tescile çok önemli sonuçlar bağlanmıştır. Bununla birlikte, seçme ve kullanma suretiyle meydana getirilen marka hakkının tescil edilmeden korunması imkanı da tümüyle ortadan kaldırılmamıştır(53). Nitekim KHK’nın 7. maddesinin son fıkrası, 8. maddesinin üçüncü fıkrası ve 42. maddesi ile getirilen düzenlemelerle, tescilsiz bir markanın veya ticaret sırasında kullanılan işaretin sahibine, ilk kullanımdan doğan hakkını öne sürerek sonraki tescili engelleme olanağı tanınmıştır.Sayfa 15

C. Markanın İşlevleri